說(shuō)起股權(quán)轉(zhuǎn)讓的必備流程，很多人的第一反應(yīng)是：簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議+辦理工商變更登記,給人感覺(jué)似乎股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須要辦理工商變更登記。事實(shí)上，這卻是一個(gè)“誤區(qū)”。有些股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)需辦理工商變更登記，你造嗎？
一、哪些股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)需辦理工商變更登記
1、有限責(zé)任公司內(nèi)部股東之間不引起股東名稱發(fā)生變化的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無(wú)需辦理工商變更登記。
根據(jù)2014年新修訂的《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》（以下稱“公登條例”）第九條規(guī)定，“登記事項(xiàng)”僅包括“有限責(zé)任公司股東的名稱或姓名”，而不包括股東認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額。因此，如果僅僅是公司股東內(nèi)部之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，且該等轉(zhuǎn)讓并未引起股東名稱發(fā)生變化，則該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)須辦理工商變更登記。例如：A公司股東甲、乙各持股50%，股東甲將其中的30%轉(zhuǎn)讓給乙，甲持股20%，乙持股80%。A公司股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前后均為甲、乙，此次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致A公司股東名稱發(fā)生變化，因此無(wú)需辦理工商變更登記手續(xù)。
從工商登記角度而言，新的公登條例實(shí)施后，僅“有限責(zé)任公司股東的名稱或姓名”系登記事項(xiàng)，只要“股東名稱”沒(méi)有發(fā)生變化，就無(wú)需辦理變更登記手續(xù)。但如果“股東名稱”變化了，包括股東更換和股東更名，則均需辦理相應(yīng)工商變更登記手續(xù)。
2、所有的非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，均無(wú)需辦理工商變更登記。
你沒(méi)有看錯(cuò)，所有的非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，均無(wú)需辦理工商變更登記。這會(huì)出乎很多人的“意料”，甚至很多專業(yè)人士都會(huì)表示不解。但目前的操作實(shí)踐是，非上市股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無(wú)需辦理工商變更登記手續(xù)。
可能還有人會(huì)將信將疑：“所有的非上市股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都無(wú)需辦理工商變更登記手續(xù)嗎？”我們肯定的告訴你：是！相較于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅限于“股東內(nèi)部不引起股東名冊(cè)發(fā)生變化的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，無(wú)需辦理工商變更登記的非上市股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則是“所有的”。
立刻會(huì)有人質(zhì)問(wèn)：不對(duì)啊！公登條例不是說(shuō)“股份有限公司發(fā)起人”是登記事項(xiàng)嗎？我們要提醒你：公司登記條例說(shuō)的是“發(fā)起人的姓名或者名稱”，而不是“發(fā)起人”。兩者有什么區(qū)別，下面會(huì)詳細(xì)講解。
根據(jù)公登條例相關(guān)條文的規(guī)定，非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓依法不屬于《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第九條登記事項(xiàng)的范圍，所以非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需申請(qǐng)工商變更登記。而且可以肯定的告訴你，至少目前在上海，工商部門并不受理非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記業(yè)務(wù)。
二、對(duì)于無(wú)需辦理變更登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是否需要申請(qǐng)備案
對(duì)于以上兩類無(wú)需辦理變更登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，本身均不需申請(qǐng)備案登記。如果涉及章程修改，則須根據(jù)公登條例第三十六條：“公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。”如果涉及董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，則須根據(jù)公登條例第三十七條：“公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)備案。”
三、關(guān)于“非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓”的特別說(shuō)明
1、“發(fā)起人”是一個(gè)特定稱謂，非等同于股東。
發(fā)起人，簡(jiǎn)而言之，就是指股份有限公司的創(chuàng)立人、設(shè)立人。“發(fā)起人”僅是一個(gè)特定稱謂，僅指股份有限公司設(shè)立行為的實(shí)施者，這一稱謂不會(huì)轉(zhuǎn)移給任何其他人。比如張三是A股份公司的發(fā)起人，則不管張三是否再持有A公司的股份，張三將永久保留“發(fā)起人”這個(gè)特定稱謂。股份有限公司架構(gòu)下的“發(fā)起人”是特定時(shí)點(diǎn)的特定稱謂，不僅后面進(jìn)來(lái)的股東不能稱為“發(fā)起人”，“發(fā)起人”轉(zhuǎn)讓全部所持股份后，其依舊是公司“發(fā)起人”。
這樣就比較容易理解，為什么“發(fā)起人”無(wú)需變更登記了，因?yàn)?ldquo;發(fā)起人”根本不因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而發(fā)生變化。
2、無(wú)需辦理章程備案。
如前所述，股份有限公司在設(shè)立之初，其公司章程一般僅載明“發(fā)起人”，而非“股東”。因此，即便發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，“發(fā)起人”并不發(fā)生變化，因此無(wú)需修改章程，亦無(wú)需辦理章程備案。
3、如何確定非上市股份有限公司的股東身份。
根據(jù)公司法規(guī)定，發(fā)起人轉(zhuǎn)讓非上市股份有限公司股份的大致流程是：股票背書+股東名冊(cè)記載。因此，可以根據(jù)持有股票情況及公司股東名冊(cè)記載內(nèi)容來(lái)判斷股東身份。此外，董事、監(jiān)事、經(jīng)理的委派情況，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書文本等也是間接、輔助性判斷依據(jù)。
當(dāng)然，對(duì)于一些具備特殊條件的公司，比如國(guó)有公司，因其所涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要進(jìn)場(chǎng)交易，產(chǎn)交所出具的《產(chǎn)權(quán)交易憑證》可以成為重要的判斷依據(jù)。實(shí)踐中還有一些進(jìn)入地方股權(quán)托管交易中心的非上市股份有限公司，可以股交中心出具的《交割單》作為重要的判斷依據(jù)。
4、對(duì)于備案各地做法似乎并不統(tǒng)一。
關(guān)于非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無(wú)需辦理變更登記，各地做法基本統(tǒng)一。但對(duì)于所涉“備案”手續(xù)，各地做法似乎并不統(tǒng)一。
上海市工商行政管理局曾出臺(tái)“關(guān)于積極支持企業(yè)創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)、轉(zhuǎn)型發(fā)展的若干意見[滬工商注(2011)37號(hào)]”，指出“允許非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓后到工商部門辦理章程備案”，但并未真正實(shí)施。
浙江省工商行政管理局則出臺(tái)過(guò)“關(guān)于浙江省非上市股份有限公司股份變更章程備案的操作意見”[浙工商企〔2010〕8號(hào)]，明確指出“非上市股份有限公司股份變更并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其股份記載事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理章程備案登記。”
實(shí)踐中，如果投資者參與上市公司或者新三板掛牌公司的定增或者在二級(jí)市場(chǎng)受讓股份，一般是通過(guò)中登結(jié)算系統(tǒng)出具的股東名冊(cè)確認(rèn)其股東身份；如果投資者購(gòu)買、受讓在地方產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌公司股份的，四板掛牌公司也一般將股份在交易中心托管，交易中心會(huì)出具蓋章文件予以確認(rèn)。但是，如果投資者購(gòu)買、受讓的是上述情形之外股份公司股份的，不但未有第三方股票交易市場(chǎng)出具的證明文件，市場(chǎng)監(jiān)督管理局也是不做股東變更備案登記的。
另外：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不以工商變更登記為生效要件。就股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的外部效果而言，股權(quán)的工商變更登記僅為行政管理行為，這種變更登記并非設(shè)權(quán)性登記，而是宣示性登記，旨在使公司有關(guān)登記事項(xiàng)具有公示效力，是否辦理工商變更登記不影響股東權(quán)利的行使。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，出讓人和受讓人之間發(fā)生股權(quán)確認(rèn)糾紛，如無(wú)其他無(wú)效情形，當(dāng)事人僅以沒(méi)有變更工商登記予以抗辯的，不予以支持。在此情形下，應(yīng)確認(rèn)股權(quán)受讓人為公司股東。
對(duì)于非上市股份公司來(lái)說(shuō)，股票是證明股東所持股份的憑證，其記名股票的轉(zhuǎn)讓，股東將其持有公司的股票轉(zhuǎn)讓后，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力；其無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。由此可見，對(duì)于非上市股份公司來(lái)說(shuō)，無(wú)論是記名股票的轉(zhuǎn)讓還是無(wú)記名股票的轉(zhuǎn)讓，其權(quán)屬發(fā)生轉(zhuǎn)移的標(biāo)志并不是向公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。
附錄：最高院關(guān)于非上市股份公司是否工商登記權(quán)屬判例
案號(hào)
(2020)最高法執(zhí)復(fù)60號(hào)
審理法院
最高人民法院
案情簡(jiǎn)介
2015年12月30日,森宇公司與勁榮公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，該協(xié)議約定，森宇公司將其持有成都農(nóng)商行的254560000股份轉(zhuǎn)讓給勁榮公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款共計(jì)712768000元。在青海高院凍結(jié)案涉股權(quán)之前，勁榮公司向森宇公司支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，且成都農(nóng)商行的股東名冊(cè)已將森宇公司變更為勁榮公司，但未向成都市工商局（現(xiàn)為“成都市市場(chǎng)監(jiān)督管理局”）辦理變更登記。本案中，申請(qǐng)人五礦公司申請(qǐng)青海高院對(duì)登記在被執(zhí)行人森宇公司名下（實(shí)際已轉(zhuǎn)讓給了勁榮公司）成都農(nóng)商行股權(quán)進(jìn)行司法拍賣。
爭(zhēng)議焦點(diǎn)
非上市股份有限公司的股份在股東名冊(cè)登記與市場(chǎng)監(jiān)督管理局登記不一致的，法院未將上述股份作為被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行，是否符合規(guī)定？
最高院認(rèn)為
首先，《公司法》第一百三十條規(guī)定，公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）各股東所持股份數(shù)；（三）各股東所持股票的編號(hào)；（四）各股東取得股份的日期。發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。第一百三十八條規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。第一百三十九條規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。股東大會(huì)召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記。但是，法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。本案中，根據(jù)查明的事實(shí)，成都農(nóng)商行系非上市股份有限公司，其發(fā)行的是記名股票。成都農(nóng)商行的股東情況，應(yīng)當(dāng)以置備于該公司的股東名冊(cè)為準(zhǔn)。
其次，《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第九條規(guī)定，公司的登記事項(xiàng)包括：……（八）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。成都農(nóng)商行為股份有限公司，根據(jù)該規(guī)定，除發(fā)起人以外的股東姓名或者名稱不屬于法定的公司登記事項(xiàng)，無(wú)需向公司登記機(jī)關(guān)登記，信息發(fā)生變更的亦無(wú)需向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。本案被執(zhí)行人森宇公司并非成都農(nóng)商行的發(fā)起人，其作為股東的情況及信息變更情況均無(wú)需向公司登記機(jī)關(guān)登記以及辦理變更登記，相關(guān)信息依法應(yīng)以股東名冊(cè)為準(zhǔn)。
再次，2014年10月10日，最高人民法院與國(guó)家工商總局（現(xiàn)為“國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局”）聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)信息合作規(guī)范執(zhí)行與協(xié)助執(zhí)行的通知》第十一條規(guī)定，人民法院凍結(jié)股權(quán)、其他投資權(quán)益時(shí)，應(yīng)當(dāng)向被執(zhí)行人及其股權(quán)、其他投資權(quán)益所在市場(chǎng)主體送達(dá)凍結(jié)裁定，并要求工商行政管理機(jī)關(guān)（現(xiàn)為“市場(chǎng)監(jiān)督管理部門”）協(xié)助公示。第十二條規(guī)定，股權(quán)、其他投資權(quán)益被凍結(jié)的，未經(jīng)人民法院許可，不得轉(zhuǎn)讓，不得設(shè)定質(zhì)押或者其他權(quán)利負(fù)擔(dān)。有限責(zé)任公司股東的股權(quán)被凍結(jié)期間，工商行政管理機(jī)關(guān)（現(xiàn)為“市場(chǎng)監(jiān)督管理部門”）不予辦理該股東的變更登記、該股東向公司其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)被凍結(jié)部分的公司章程備案，以及被凍結(jié)部分股權(quán)的出質(zhì)登記。據(jù)此，人民法院在凍結(jié)股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向股權(quán)所在的市場(chǎng)主體送達(dá)凍結(jié)裁定，同時(shí)要求市場(chǎng)監(jiān)督管理部門協(xié)助公示。本案中，根據(jù)查明的事實(shí)，青海高院在未查閱成都農(nóng)商行股東名冊(cè)、確認(rèn)森宇公司是否為其股東，且未向成都農(nóng)商行送達(dá)凍結(jié)股權(quán)裁定的情況下，直接要求成都市工商局（現(xiàn)為“成都市市場(chǎng)監(jiān)督管理局”）協(xié)助公示凍結(jié)股權(quán)事項(xiàng)的做法，不符合規(guī)定，亦不能對(duì)案涉股權(quán)起到凍結(jié)效力。
最后，根據(jù)查明的事實(shí)，成都農(nóng)商行經(jīng)董事會(huì)決議已于2016年1月6日對(duì)公司股東名冊(cè)進(jìn)行了變更登記，森宇公司已不是成都農(nóng)商行的股東，青海高院依據(jù)上述事實(shí)認(rèn)為該股份已不屬于被執(zhí)行人森宇公司，不能作為森宇公司的財(cái)產(chǎn)予以執(zhí)行，并無(wú)不當(dāng)。至于復(fù)議申請(qǐng)人所提關(guān)于森宇公司與勁榮公司之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議違反法律規(guī)定、股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)屬無(wú)效的主張，可以依法通過(guò)提起訴訟等途徑尋求救濟(jì)。
裁判結(jié)果
青海高院作出（2020）青執(zhí)異1號(hào)執(zhí)行裁定，駁回五礦公司的執(zhí)行異議。
最高院作出(2020)最高法執(zhí)復(fù)60號(hào)執(zhí)行裁定，駁回復(fù)議申請(qǐng)人五礦公司的復(fù)議申請(qǐng)，維持青海高院（2020）青執(zhí)異1號(hào)執(zhí)行裁定
