（本文作者，北京市盈科律師事務(wù)所合伙人律師，專注于金融犯罪研究。）
一、國(guó)家監(jiān)管政策發(fā)生變化，虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)屬于非法金融活動(dòng)
1、2021年9月15日，中國(guó)人民銀行、中央網(wǎng)信辦、最高人民法院等10部委發(fā)出《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的通知》，明確規(guī)定虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)屬于非法金融活動(dòng)。
《通知》的發(fā)布，意味著國(guó)家對(duì)虛擬貨幣交易的態(tài)度發(fā)生根本性變化，由默許或者支持轉(zhuǎn)變?yōu)榻?，這與2020年左右大行其道的P2P行業(yè)非常相似。
《通知》對(duì)虛擬貨幣交易的禁止事項(xiàng)規(guī)定得非常明確和詳細(xì)，既一律不得開(kāi)展法定貨幣與虛擬貨幣兌換業(yè)務(wù)、虛擬貨幣之間的兌換業(yè)務(wù)、作為中央對(duì)手方買賣虛擬貨幣、為虛擬貨幣交易提供信息中介和定價(jià)服務(wù)、代幣發(fā)行融資以及虛擬貨幣衍生品交易等非法金融活動(dòng)。
《通知》發(fā)布后從事虛擬貨幣交易的有關(guān)企業(yè)和個(gè)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整業(yè)務(wù)方向，減少虛擬貨幣交易，否則，可能會(huì)面臨兩種法律后果，一是相關(guān)民事法律行為可能無(wú)效，最直接的后果就是簽署的各類投資虛擬貨幣及相關(guān)衍生品的合同無(wú)效，相關(guān)參與方可能要面臨巨大的經(jīng)濟(jì)損失；二是從事虛擬貨幣交易，參與人數(shù)眾多，金額較大，相關(guān)參與方可能要面臨非法吸收公眾存款罪的刑事指控。
2、2022年2月23日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋〉的決定》，規(guī)定以虛擬幣交易等方式非法吸收資金的，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。
新《非法集資司法解釋》發(fā)布后，虛擬幣交易再無(wú)合法生存的空間，從事虛擬貨幣交易，只要涉及數(shù)額在100萬(wàn)元以上、或者對(duì)象150人以上、或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的，將會(huì)被追究非法吸收公眾存款罪的刑事責(zé)任。
二、虛擬貨幣交易的幾種形式
1、首次代幣發(fā)行(ICO)
首次代幣發(fā)行(ICO)是第一種加密貨幣籌資方式。在這種方式中，基于區(qū)塊鏈的項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)通過(guò)使用加密貨幣籌資。ICO的發(fā)起時(shí)間通常在項(xiàng)目完成之前，投資者認(rèn)購(gòu)新的加密貨幣平臺(tái)，募集的資金用于創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的開(kāi)發(fā)工作，項(xiàng)目完成之后，代幣價(jià)格高于ICO期間的價(jià)格，投資者獲得了升值利益。
2、首次交易所發(fā)行(IEO)
IEO是Initial Exchange Offerings的縮寫，即首次交易發(fā)行，是以交易所為核心的代幣發(fā)行機(jī)制。IEO不由項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)直接托管，而是在加密貨幣交易平臺(tái)進(jìn)行。希望參與IEO的投資者必須在交易所開(kāi)立賬戶并在交易時(shí)購(gòu)買代幣。通過(guò)初始交易發(fā)行(IEO)，項(xiàng)目與交易所“聯(lián)合”，直接通過(guò)交易所進(jìn)行眾籌。項(xiàng)目代幣通過(guò)交易所上市，營(yíng)銷，完成智能合約等方式幫助項(xiàng)目更有效率的進(jìn)入市場(chǎng)。幣安Launchpad是IEO平臺(tái)的一款熱門產(chǎn)品。
3、首次游戲發(fā)行(IGO)
首次游戲發(fā)行(IGO)是一種應(yīng)用類似于 ICO 或 IEO 的區(qū)塊鏈技術(shù)的眾籌形式。這種形式是為電子游戲市場(chǎng)（Game Online）而建立的。IGO是與NFT 游戲項(xiàng)目相關(guān)代幣的最新籌款模型。訪問(wèn)這些代幣代表可以訪問(wèn)游戲。代幣可用于購(gòu)買游戲中的角色、皮膚、武器、靈藥和其他產(chǎn)品。作為IGO 投資者，你可以在代幣發(fā)行給公眾之前訪問(wèn)尚未發(fā)布的代幣。在市場(chǎng)上購(gòu)買新代幣時(shí)，它具有相同程度的風(fēng)險(xiǎn)和回報(bào)——雖然你可以用非常好的價(jià)格購(gòu)買代幣，但你不知道上市后它的價(jià)值會(huì)上漲多少。
4、首次去中心化交易所發(fā)行(IDO)
首次去中心化交易所發(fā)行(IDO)是托管在去中心化交易平臺(tái)(DEX)的ICO。創(chuàng)建IDO的目標(biāo)是彌補(bǔ)ICO和IEO模式的不足。與IEO相比，項(xiàng)目上市成本通常較低。IDO還提供即時(shí)代幣流動(dòng)性，代幣幾乎可以在IDO完成后立即上市。然而，IDO在去中心化交易平臺(tái)運(yùn)作，無(wú)法一直接受嚴(yán)格的盡職調(diào)查。
5、首次農(nóng)場(chǎng)發(fā)行（IFO）
首次農(nóng)場(chǎng)發(fā)行（IFO）是通過(guò)像PancakeSwap 和StreetSwap 等平臺(tái)執(zhí)行的眾籌活動(dòng)。顧名思義，IFO 包括收益耕作活動(dòng)以籌集資金。用戶在預(yù)售期間獲得代幣權(quán)利，并在代幣在交易所上市之前收到這些代幣。要參與IFO，用戶首先必須向DEX （取中心化交易所）提供流動(dòng)性，這意味著質(zhì)押特定的代幣交易對(duì)。舉例來(lái)說(shuō)，如果你想使用PancakeSwap，你必須存入或持有CAKE – BNB LP 和BUSD – BNB LP 等流動(dòng)性池代幣。擁有LP 代幣將允許你對(duì)IFO 上發(fā)行的代幣進(jìn)行收益耕作。
三、法律責(zé)任
中國(guó)人民銀行、中央網(wǎng)信辦、最高人民法院等10部委已經(jīng)明確規(guī)定虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)屬于非法金融活動(dòng)，新《非法集資司法解釋》明確規(guī)定，以虛擬幣交易等方式非法吸收資金的，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。從事虛擬幣交易的個(gè)人或者單位，可能要面臨兩種法律后果。
（一）民事責(zé)任
相關(guān)民事法律行為無(wú)效，最直接的后果就是投資人簽署的各類投資（買賣）虛擬貨幣及相關(guān)衍生品的合同無(wú)效，出賣人需返還投資人投資款。
雖然上述規(guī)定對(duì)投資人來(lái)說(shuō)是重大利好，但是一旦進(jìn)行訴訟程序，投資人的目的并不容易實(shí)現(xiàn)。
一是虛擬貨幣交易都使用的是電子合同，證據(jù)不易保存，一旦平臺(tái)倒閉，這些電子合同瞬間被刪除或者消失。即使保留了電子合同，也因?yàn)椴环想娮幼C據(jù)要件而面臨無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。
二是從事虛擬貨幣交易的平臺(tái)或者公司流動(dòng)性較大，辦公場(chǎng)所隨時(shí)更換，一旦發(fā)生糾紛，往往關(guān)門失聯(lián)，無(wú)從查找下落。
三是投資者參與虛擬貨幣交易的流程不規(guī)范，資金往來(lái)往往與合同不一致，投資者的訴求很難獲得證據(jù)支持。
由于以上種種原因，投資者和與虛擬貨幣交易平臺(tái)之間的糾紛，很難通過(guò)民事訴訟的方式解決。即使投資者費(fèi)了九牛二虎之力打贏了官司，這些平臺(tái)瞬間人去樓空，消失不見(jiàn)，判決得不到執(zhí)行。
（二）刑事責(zé)任
無(wú)論是虛擬貨幣交易的ICO，還是IEO，或者是IGO，或者是IDO，或者是IFO，或者是其他的虛擬貨幣交易形式，都是通過(guò)買賣、發(fā)行虛擬貨幣獲取資金。中國(guó)人民銀行、中央網(wǎng)信辦、最高人民法院等10部委已經(jīng)明確規(guī)定虛擬貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)屬于非法金融活動(dòng)，通過(guò)這種形式獲取資金，只要達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)，一定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。
不僅開(kāi)展法定貨幣與虛擬貨幣兌換業(yè)務(wù)，或者是虛擬貨幣之間的兌換業(yè)務(wù)，或者是作為中央對(duì)手方買賣虛擬貨幣，將構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。為虛擬貨幣交易提供信息中介和定價(jià)服務(wù)，或者是代幣發(fā)行融資以及虛擬貨幣衍生品交易等金融活動(dòng)，也將構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。
因此，無(wú)論通過(guò)什么形式，只要是通過(guò)虛擬貨幣交易募集資金，或者為虛擬貨幣交易提供媒介服務(wù)，只要涉及數(shù)額在100萬(wàn)元以上、或者對(duì)象150人以上、或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的，將會(huì)被追究非法吸收公眾存款罪的刑事責(zé)任。
四、對(duì)虛擬貨幣交易從業(yè)者的建議
1、首先要清醒的認(rèn)識(shí)到虛擬貨幣交易的法律風(fēng)險(xiǎn)，不能抱有任何僥幸的心理，在條件允許的情況下，逐步退出這個(gè)行業(yè)。
2、如果要開(kāi)展虛擬貨幣交易業(yè)務(wù)，一定要嚴(yán)格把控商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不能出現(xiàn)侵吞、詐騙投資者資金的行為，不能出現(xiàn)擠兌、跑路的情形。因?yàn)樘摂M貨幣交易屬于非法金融活動(dòng)，一旦投資者報(bào)警，符合立案條件的，公安機(jī)關(guān)會(huì)追究刑事責(zé)任。如果不存在上述情形，公安機(jī)關(guān)一般不會(huì)主動(dòng)介入。
3、減少虛擬貨幣交易的規(guī)模，降低資金池。
虛擬貨幣交易是非法金融活動(dòng)，監(jiān)管部門會(huì)進(jìn)行常態(tài)化監(jiān)督。如果交易規(guī)模過(guò)大，沉淀或者吸收資金過(guò)多，即使平臺(tái)沒(méi)有發(fā)生侵吞、詐騙、擠兌、跑路的情形，金融監(jiān)管部門或者公安機(jī)關(guān)會(huì)主動(dòng)進(jìn)行核查。
